8(800)550-71-06

Фнс подмена договоров купли продажи договорами комиссии

Содержание

Фнс подмена договоров купли продажи договорами комиссии

Фнс подмена договоров купли продажи договорами комиссии

В этом случае при возврате товара без оснований, установленных Гражданским кодексом РФ, не придется показывать в учете обратную реализацию.

Комиссионер, в роли которого выступит фирма, являвшаяся покупателем по договору купли-продажи, не будучи собственником товара просто-напросто вернет его комитенту (продавцу), списав с забалансового учета.

Разумеется, как и любая другая схема, направленная на минимизацию налогов, замена купли-продажи договором комиссии рискованна. Но эти риски можно минимизировать.Не забыть о комиссионном вознаграждении и не только…Еще один важный нюанс. Комиссионер работает за вознаграждение.

Значит, в договоре комиссии обязательно надо прописать его размер. Также стоит позаботиться о том, чтобы комиссионная сделка отвечала всем требованиям, которые перечислены в гл. 51 «Комиссия» Гражданского кодекса РФ.

При проведении проверки необходимо обратить внимание на следующие условия договора лизинга: — договор лизинга заключен на срок значительно меньший, чем срок полной амортизации имущества; — в договоре отсутствуют условия, свойственные именно договору лизинга. Все компоненты и условия (предмет, продавец, срок, плата, условия) должны быть отражены в договоре лизинга.

Важно

Кроме того, в договоре должно быть указано, на чьем балансе будет учитываться имущество. При наличии таких обстоятельств договор лизинга может быть переквалифицирован в договор купли-продажи на условиях рассрочки платежа.

Реализация долей в уставном капитале — данная сделка не облагается НДС (п.п. 12 п. 2 ст. 149 Кодекса). Поэтому, чтобы избежать уплаты НДС, налогоплательщики продажу недвижимости или оборудования иногда оформляют как реализацию доли в уставном капитале.
Например.

Как защитить договор комиссии от переквалификации в договор купли-продажи

Если этого не сделать, договор комиссии в глазах проверяющих будет выглядеть подозрительным. Ведь вряд ли посредник возьмется оказать услугу, не оговорив заранее свое вознаграждение.

Обычно размер вознаграждения устанавливается в процентах от цены реализуемых товаров. Тут основная сложность состоит в том, что на деле комиссионер является покупателем и, следовательно, никакого вознаграждения ему не положено.

Поэтому, чтобы компенсировать затраты «комитента», стоит увеличить на сумму вознаграждения цену товаров. Предположим, комитент хочет выручить за товар 1000 руб.

По условиям договора награда посредника составляет 5 процентов.

Как договор комиссии стал договором купли-продажи

Аванс, полученный от комиссионера, можно классифицировать как коммерческий кредит. А по такому кредиту нужно платить проценты. Если они договором не предусмотрены, расчет ведется исходя из ставки рефинансирования, установленной Центральным банком РФ.

Внимание

Ведь именно так начисляют проценты по займу, когда их размер не определен в договоре (ст. 809 Гражданского кодекса РФ).Примечание. Комментирует Ирина Ратунова, ведущий эксперт компании «ПРАВОВЕСТ»:- Конечно, посредник вправе передать комитенту деньги за товар прежде, чем он будет реализован.

Но тут нужно учесть выводы Президиума ВАС РФ, изложенные в Письме от 17 ноября 2004 г. N 85. В этом документе судьи как раз рассмотрели ситуацию, когда комиссионер перечислил комитенту аванс в сумме, которую посреднику еще предстояло получить при продаже товаров.

Налоговики и следователи раскрыли карты

Установление в ходе анализа движения денежных средств на расчетных счетах налогоплательщика перечисления денежных средств до реализации товара свидетельствует о том, что договор исполняется за счет комиссионера, что противоречит правовой природе посреднических отношений.

Наличие в договоре условия об оплате товара не позднее определенного срока также противоречит понятию посреднической сделки.
По договору комиссии посредник перечисляет деньги за товар после его реализации.

Принимая на себя обязанность оплатить товар не позднее определенной даты, комиссионер согласился нести риск невозможности дальнейшей продажи товара, что соответствует договорам купли-продажи, а не договорам комиссии (п.

Налоговая база по этому налогу определяется либо в день отгрузки, либо в день поступления предоплаты (ст. 167 Налогового кодекса РФ). Но при отгрузке товара в адрес комиссионера НДС не начисляется. Ведь такая операция не влечет перехода права собственности, а следовательно, и реализации товаров (ст. 39 Налогового кодекса РФ). Но вот стороны меняют договор комиссии на договор купли-продажи.

Отгрузки товара бывшему комиссионеру не происходит, поскольку товар уже находится на его складе. Однако формально товар считается отгруженным в тот момент, когда право собственности переходит к покупателю (п.

3 ст. 167 Налогового кодекса РФ). Таким образом, комитент, ставший продавцом, должен начислить НДС в тот день, которым датирована накладная, удостоверяющая переход права собственности к покупателю (бывшему комиссионеру).

Но вот проблема. Налоговики считают, что возврат товара без оснований, указанных в Гражданском кодексе РФ, следует проводить как обратную реализацию.В общем-то, в идеальном случае ситуация, когда покупатель становится продавцом, а продавец покупателем, налоговых потерь не сулит. Но если одна из сторон не платит НДС, такие потери неизбежно возникнут.

Так, покупатель-«упрощенщик» при обратной реализации не сможет выставить бывшему продавцу счет-фактуру. В результате продавец, ставший покупателем, НДС к вычету принять не сможет.Еще одна проблема — обратная покупка просроченного товара.

Чиновники считают, что для продавца, выкупившего испорченный товар, такие расходы необоснованны и он не вправе учесть их при расчете налогооблагаемой прибыли (см. Письмо Минфина России от 24 мая 2006 г. N 03-03-04/1/475).Так вот, замена договора купли-продажи на договор комиссии эти проблемы решает.

Суд пришел к заключению, что такая форма авансирования по существу является коммерческим кредитом.Поэтому фирмам, которые решили использовать договор комиссии для беспроблемного возврата товаров, я бы посоветовала избежать авансовых выплат.

Это довольно рискованно, поскольку при наличии авансов договор комиссии будет содержать в себе элементы договора коммерческого кредита. А это даст инспекторам повод в судебном порядке переквалифицировать сделку в договор купли-продажи.

В результате фирмы вернутся к той ситуации, которой пытались избежать с помощью посреднического договора.Комиссионер покупает товар для себяЕще одно затруднение в схеме с договором комиссии может возникнуть, если покупатель приобретает товар для своих нужд и не собирается его перепродавать.

Понятно, что в посредническом договоре такую ситуацию предусмотреть нельзя.
На эти заемные деньги подконтрольное вновь созданное Общество купило у налогоплательщика-«продавца» объект недвижимости. После чего покупатель приобрел долю в этом Обществе.

В данном случае сделка по приобретению доли прикрыла сделку по купле-продаже недвижимости.

При проведении проверки необходимо обратить внимание на совокупность обстоятельств совершения сделки, а именно: — осуществление созданным ООО реальной финансово-хозяйственной деятельности до и после указанной сделки, предоставление нулевой отчетности в налоговый орган; — наличие имущества для ведения деятельности; — взаимозависимость контрагентов; — движение денежных средств (проведение расчетов в короткий срок, через один банк, фактическое использование одной и той же суммы); — наличие отчета оценщика о рыночной стоимости имущества, цель проведения оценки.

Значит, комитент должен выплатить комиссионеру 50 руб. (1000 руб. x 5%). Если комитент произведет выплату за счет собственных средств, реальная цена товара уменьшится до 950 руб.

(1000 — 50).

Комитенту это невыгодно. А если установить цену на товар равной 1050 руб. (1000 + 50), а затем вернуть 50 руб. комиссионеру в качестве вознаграждения, выручка комитента составит 1000 руб.

, как это и было запланировано.

Помимо размера вознаграждения в договоре стоит указать цену, по которой комиссионер должен продать товар, а также оговорить правила, по которым фирмы распределят дополнительную выгоду.

Иначе согласно ст. 992 Гражданского кодекса РФ она делится поровну. И, разумеется, после реализации товара (если таковая состоится) комиссионер должен отчитаться перед комитентом.
Значит, комитент должен выплатить комиссионеру 50 руб. (1000 руб. x 5%).

Если комитент произведет выплату за счет собственных средств, реальная цена товара уменьшится до 950 руб. (1000 — 50). Комитенту это невыгодно. А если установить цену на товар равной 1050 руб. (1000 + 50), а затем вернуть 50 руб.

комиссионеру в качестве вознаграждения, выручка комитента составит 1000 руб., как это и было запланировано.

Помимо размера вознаграждения в договоре стоит указать цену, по которой комиссионер должен продать товар, а также оговорить правила, по которым фирмы распределят дополнительную выгоду. Иначе согласно ст.

Источник: http://golden-mark.ru/fns-podmena-dogovorov-kupli-prodazhi-dogovorami-komissii/

Фнс и следственный комитет объяснили, как правильно сажать бизнесменов за неуплату налогов

Фнс подмена договоров купли продажи договорами комиссии

13 июля 2017 года ФНС выпустила письмо №ЕД-4-2/13650@ (методические рекомендации) о том, как доказывать, что бизнесмен не заплатил налоги умышленно. Эти рекомендации составлялись совместно со Следственным комитетом.

Письмо написано в агрессивной тональности. После его прочтения создаётся впечатление, что читал описание работы катка, который едет медленно, зато неотвратимо.

Документ объёмный, на 26 страниц.

Приступим к анализу. Начнём с конца — с самого интересного.

Какие схемы уклонения от уплаты налогов знают ФНС и СК?

Об этом говорится в обширном и подробном п.13.

1. Фиктивные сделки, завышающие расходы компании или занижающие её доходы. Заключаются с однодневками и аффилированными компаниями.

Чтобы доказать фиктивность сделок, ФНС должны проанализировать информацию из ЕГРЮЛ, ЕГРН, налоговой отчётности, банковских счетов, ЕГРП, ГИБДД, Гостехнадзора, ГИМС, Роспатента и найти сайты, сотрудников, имущество, которые свидетельствуют о фиктивности сделок.

2. Дробление бизнеса, чтобы можно было применять специальные налоговые режимы.

Например, большой магазин дробится на несколько мелких площадью менее 150 м2, а управляющие отделами регистрируются как ИП и ведут работу якобы «от себя»).

3. Необоснованное применение льгот.

Приведён пример, как группа компаний экономила на налогах, перенеся производственные мощности по изготовлению автомобилей на территорию особой экономической зоны, где платили налог на прибыль 0%. Через длинную и хитрую схему деньги выводились за границу.

4. Подмена одних договоров другими.

Например, оформляют аванс как договор займа, чтобы не платить НДС, а потом засчитывают заёмные средства в счёт оплаты. Или подменяют договор купли-продажи договором комиссии, или лизингом, или договором реализации долей в уставном капитале.

П.13 огромен. В письме подробно расписывается, как доказывать каждую схему. Подробно, по шагам, инструкция, что надо делать. Это производит впечатление.

Что считать умышленной неуплатной налога, а что — неосторожной?

Об этом сказано в п.1 письма.

Умышленная неуплата — это когда бизнесмен построил «схему», чтобы уклоняться от налогов, например:

  • использовал однодневки;
  • подделывал документацию;
  • искусственно дробил бизнес, чтобы платить налог по специальному режиму.

В письме приведены примеры из судебной практики. Умысел на неуплату налогов СК и ФНС в различных делах смогли подтвердить с помощью таких доказательств:

  • чеки незарегистрированных касс;
  • авансовые отчёты компании за период, когда этой компании ещё не существовало;
  • налоговые документы от имени контрагента оформлялись самим налогоплательщиком;
  • руководитель налогоплательщика был учредителем и руководителем однодневок;
  • создание резидента особой экономической зоны, уплачивающего налог на прибыль 0%, перевод всего имущества на него и вывод денег за границу в виде дивидендов;
  • формальный документооборот;
  • и другие доказательства.

Неосторожная неуплата — это неуплата налога «по незнанию», когда предприниматель не собирался укрывать налоги, но так получилось, например:

  • арифметическая ошибка при расчётах налога;
  • некомпетентность бухгалтера.

Как ФНС и СК ищут виновного в налоговом правонарушении?

Об этом сказано в п.5.

Понятно, что первыми под подозрение попадают руководитель и главбух. Но виновными могут оказаться и другие люди, которые имеют право подписывать отчётные документы. Чтобы выяснить, что к чему, органы будут изучать:

  • штатные расписания;
  • приказы о назначении на должности людей, ответственных за финансово-хозяйственную деятельность;
  • договор с управляющей компанией, если таковой есть;
  • доверенности на совершение действий, которые могли повлиять на налоговое нарушение;
  • должностные инструкции.

В письме отмечена интересная деталь: если виновный в налоговом нарушении (с точки зрения уголовного права) не является должностным лицом компании, то компанию нельзя обвинить в умышленной неуплате налогов. Так случается, например, если рядовой менеджер обманывает директора.

Как связаны умысел на неуплату налогов и уголовное дело?

Об этом говорится в п.7.

Если есть умысел, направленный на неуплату налогов, это ещё не означат, что «автоматически» будет возбуждено уголовное дело. ФНС должна доказывать умысел, даже когда уголовное дело не возбуждается. Это делается с помощью:

  • пояснений налогоплательщика;
  • истребования документов;
  • осмотров;
  • выемок;
  • запросов в банки;
  • приговоров в отношении руководителей контрагентов.

Зачем доказывать умысел, если уголовного дела не будет? Ради большего штрафа.

ФНС готова к тому, что руководители будут защищать свою позицию

В п.9 Методических рекомендаций приводятся примеры того, как руководители объясняют налоговые нарушения. Сотрудникам ФНС и СК рекомендуется готовить возражения на следующие заявления руководителя:

  • вины в налоговом нарушении нет (ст. 111 НК);
  • есть обстоятельства, смягчающие вину (ст. 112 НК);
  • директор не знал, что некоторые хозоперации фиктивны;
  • директор доверял главбуху, а тот его обманывал;
  • директор был номинальным директором и исполнял приказы фактического «теневого» директора.

Что спрашивать у руководителя и сотрудников на допросе?

В Методических рекомендациях есть 2 приложения. Там перечислено 80 вопросов, которые нужно задать руководителю и, что ещё опаснее, сотрудникам. Вопросы касаются процедур:

  • выбора контрагентов;
  • подписания договоров;
  • учёта товарно-материальных ценностей.

Впечатляет. Поинтересуйтесь этими двумя приложениями.

Давить бизнесменов словом

В письме не одобряются стилистически нейтральные выражения вроде «непроявление должной осмотрительности» или «недобросовестность». Нет, так писать нельзя, указывается в письме. Надо ориентироваться на стиль изложения обвинительных заключений прокурора.

Мы процитируем абзац из п.8: «Изложение доказательств в акте налоговой проверки должно создавать устойчивое представление о том, что деяние налогоплательщика совершено не в результате тех или иных ошибок при ведении бухгалтерского или налогового учета, а в результате целенаправленных, осознанных действий налогоплательщика и его представителей».

Выводы для бизнесменов

  1. Тот факт, что ФНС и СК в 26-страничном письме объясняют, как доказывать вину, очень показателен. Это письмо идеально встраивается в налоговую политику России, которую можно охарактеризовать так: «бюджету всё, а бизнес перебьётся».

  2. Ещё раз хотим подчеркнуть важность грамотных пояснений налогоплательщиком и его сотрудников на допросе, а также «правильность» документов, передаваемых проверяющим органам.
  3. Смысл конкретных фраз будет квалифицироваться как умысел в уклонении от уплаты налогов.

    На основании полученной от налогоплательщика информации и документов, будет делаться вывод о наличии состава преступления, или повышенного в 2 раза размера штрафа.

Налоговые адвокаты уже на протяжении многих лет консультируют клиентов и правильно выстраивают тактику защиты.

Это позволяет исключить умысел в совершении налогового преступления с 99% вероятностью.

Подписывайтесь на нашу рассылку http://nalogadvocatmail.gr8.com. Это 1-2 статьи в неделю по самым важным налоговым вопросам.

Источник: http://nalog-advocat.ru/pismo_fns_ed-4-2-13650/

Как защитить договор комиссии от переквалификации в договор купли-продажи

Фнс подмена договоров купли продажи договорами комиссии

Комиссионные сделки несут массу возможностей. В частности, в доход посредника включается только его вознаграждение, а не вся сумма операции (подп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ). При этом у собственника реализация товара откладывается до момента его передачи конечному покупателю, а не комиссионеру (ст.

996 ГК РФ, ст. 39 НК РФ). На этих нюансах построены многие способы оптимизации, позволяющие переносить налоговую базу на комиссионера с льготным налогообложением, обходить ограничение по выручке у посредника на спецрежиме, а также откладывать момент исчисления НДС и налога на прибыль комитентом.

В связи с этим налоговики нередко стремятся найти в комиссионных договорах «схему» и пересчитать налоговые последствия для обеих сторон исходя из договора купли-продажи.

Переквалификация сделки для посредника грозит доначислением НДС и налога на прибыль со всей суммы реализации. А в случае применения им «упрощенки» – либо увеличением суммы единого налога, либо утратой права на применение спецрежима.

Комитенту налоговики могут исчислить НДС и налог на прибыль с реализации в том периоде, когда произошла отгрузка товаров посреднику, и доначислить пени.

Негативных последствий можно избежать, если заранее проработать все слабые места посреднической сделки.

Ключевые условия договора комиссии – задание и вознаграждение

Исходя из положений статьей 990, 991 и 999 ГК РФ, существенными в договоре комиссии являются условия о том, что именно поручается выполнить комиссионеру, и о выплате ему вознаграждения.

Без них сделка скорее всего будет признана куплей-продажей. К такому выводу нередко приходят и суды, разбирая дела о переквалификациях (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Западного от 20.07.

09 № А13-8422/2008, Дальневосточного от 05.11.08 № Ф03-4743/2008 округов).

Однако в аналогичной ситуации Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа встал на сторону налогоплательщика. При проверке инспекторы выявили, что у комиссионера отсутствуют конкретные поручения комитентов на реализацию продукции, а также не установлена сумма вознаграждений. Проверяющие сделали вывод, что имеют дело с поставкой товара.

Однако суд встал на сторону налогоплательщика, указав, что счета-фактуры выставлены комитенту на сумму разницы между ценой реализации и ценой, по которой товар передавался комиссионеру. Следовательно, именно эта сумма и являлась вознаграждением, которое в дальнейшем было утверждено отчетами комиссионера (постановление от 16.10.

08 № А33-9659/07-Ф02-5061/08).

Исходя из этого, самый безопасный вариант – не смешивать условия договоров, а подробно описать, какие именно действия должен совершить комиссионер в интересах комитента. С указанием наименования и количества товара, переданного для продажи, а также четким условием о выплате вознаграждения.

Опасно оплачивать комитенту товар до его реализации конечному покупателю

На практике в договорах комиссии распространено условие о том, что товар подлежит оплате по мере реализации, но не позднее определенного срока. Но, по мнению Президиума ВАС РФ, такая формулировка не свойственна комиссионным отношениям (п.

1 информационного письма от 17.11.04 № 85). Приняв на себя обязанность перечислить деньги не позднее определенной даты, посредник соглашается с риском невозможности дальнейшей продажи товара. А это уже соответствует отношениям купли-продажи.

Суды могут придерживаться такого же мнения.

Так, в подобной ситуации Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа счел, что заключенный сторонами договор комиссии фиктивный, так как посредник самостоятельно оплачивал за комитента товар его поставщикам (постановление от 10.07.07 № Ф08-3951/2007-1559А). То есть комиссионер, по сути, выступал самостоятельной стороной договора купли-продажи, но не комиссии.

Однако Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в постановлении от 17.02.09 № А19-7871/08-30-04АП-3049/08-Ф02-275/09 не поддержал мнение, что наличие в договоре комиссии условия стопроцентной предоплаты соответствует договору купли-продажи.

Суд пришел к выводу, что условие о предоплате не может повлиять на переквалификацию договора. Ведь ключевым отличием соглашения о комиссии является условие о переходе права собственности к контрагенту, чего в рассматриваемом случае не было.

Кроме того, за свои услуги посредник получил вознаграждение, а не прибыль от перепродажи товара.

Учитывая эти аргументы, сторонам безопаснее всего не прописывать условие об оплате товара комиссионером собственными деньгами до момента реализации товара. Желательно, чтобы посредник перечислял владельцу товара деньги, полученные от конечного покупателя.

Рискованно совершать сделки с товаром до заключения договора комиссии

Сделка, совершенная до оформления договора комиссии, не может быть признана заключенной во исполнение поручения комитента – такой вывод сделал Президиум ВАС РФ в пункте 6 информационного письма от 17.11.04 № 85. Арбитражные суды воспринимают это мнение в зависимости от конкретных обстоятельств.

Например, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассмотрел ситуацию, когда договоры на закупку и реализацию товара были заключены предпринимателем до даты подписания им договора комиссии, по которому ему, собственно, и было поручено купить и перепродать ТМЦ. Суд поддержал налоговый орган, признав наличие между сторонами отношений купли-продажи (постановление от 14.08.07 № А35-13056/05-С18).

Предпринимателю удалось отстоять свое право на уплату налога только с суммы комиссионного вознаграждения лишь при повторном рассмотрении дела (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 20.02.09 № А35-13056/05-С21).

Он убедил суд в том, что в заключенных раньше времени договорах не были согласованы ни цены, ни количество, ни условия поставки товара – все эти договоренности утверждались сторонами позднее, уже после заключения комиссионного соглашения.

Недостатки отчета комиссионера могут свидетельствовать о фиктивности сделки

Проверяющие считают, что если отчет комиссионера имеет недостатки оформления, его можно не принимать во внимание и рассматривать отношения сторон, как если бы они заключили договор купли-продажи. Тем более если такие отчеты вообще не составлялись.

Так, в постановлении Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 12.02.08 № А69-1835/06-5(12)-Ф02-149/08 предоставление вместо отчета комиссионера расходных счетов-фактур суд признал нарушением правил комиссионной торговли. В том числе и поэтому договор комиссии был сочтен фиктивным, и комиссионеру пересчитали налоги исходя из отношений купли-продажи.

В другом деле налоговики ссылались на то, что в отчетах посредника указывались номер и дата несуществующих договоров комиссии, недостоверные сведения о стоимости и количестве товара и размере вознаграждения. Указанные там же платежные поручения не содержали ссылки на комиссионные соглашения.

Кроме того, в отчете присутствовали нехарактерные для отчета комиссионера формулировки. Однако Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа счел, что действующим законодательством требования к форме и содержанию отчета посредника как к единому документу не установлены. А недостатки оформления отчетов вызваны счетными ошибками и описками.

Следовательно, оснований для переквалификации нет (постановление от 16.10.08 № А33-9659/07-Ф02-5061/08).

Такие же выводы сделал Девятый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 08.12.09 № 09АП-23228/2009-АК в отношении договора агентирования, а также Десятый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 17.01.08 № А41-К2-5071/06 (постановлением ФАС Московского округа от 30.04.08 № КА-А41/3576-08-П данное постановление оставлено без изменения).

На практике безопаснее всего согласовать форму отчета при заключении договора. Например, приложить к нему типовую форму, содержащую графы для наименования и количества реализованного товара, суммы реализации и комиссионного вознаграждения.

Налоговики проверяют факт доставки товара от владельца товара к комиссионеру

Поскольку суд при определении правовой природы договора анализирует не только его условия, но и фактические отношения сторон, налоговики часто приводят доводы о фиктивности комиссионной сделки.

По их мнению, об этом свидетельствует отсутствие товарно-транспортных накладных о доставке товара от комитента посреднику.

Мол, товар на самом деле никогда и не принадлежал комитенту, то есть комиссионер сам контролировал весь процесс его реализации от начала и до конца – самостоятельно приобретал в собственность у поставщиков и сбывал покупателям.

Например, в одной из ситуаций посредник в подтверждение исполнения договора комиссии представил на проверку счета-фактуры, товарные накладные, оборотно-сальдовую ведомость по забалансовому счету 004 «Товары, принятые на комиссию», отчеты, а также платежные документы. Но налоговый орган посчитал, что этого недостаточно.

И убедил в этом суд (постановления Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 15.04.09 № А33-3126/08-Ф02-1444/09). Решающим аргументом в этом деле явилось отсутствие товарно-транспортной накладной, подтверждающей доставку товара от комитента к комиссионеру.

Тогда как, согласно отгрузочным документам комиссионера, выставленным в адрес конечных покупателей, грузоотправителем был именно собственник товара.

В результате суд переквалифицировал договоры комиссии в договоры поставки, доначислив комиссионеру налог на прибыль и НДС по сделке купли-продажи.

Судьи указали, что в тех случаях, когда товар по своему характеру и объему, а также с учетом местонахождения комитентов требует доставки автомобильным или железнодорожным транспортом, доставка товара должна быть подтверждена соответствующими транспортными документами.

Для исключения подобных претензий желательно иметь логичное объяснение, каким образом товары попали к комиссионеру и где хранились до отгрузки конечному покупателю. Особенно если грузоотправителем в отношении этого покупателя выступает именно комиссионер. Если же товарно-транспортные документы отсутствуют, безопаснее, чтобы в качестве грузоотправителя выступал комитент.

Неправильное ведение бухгалтерского учета может повлиять на вывод суда

В деле, рассмотренном Федеральным арбитражным судом Восточно-Сибирского округа, налоговики в качестве оснований переквалификации привели довод о том, что на самом деле товары приобретались комиссионером в собственность.

Это подтверждалось тем, что посредник оприходовал их на счете 41 «Товары», а в налоговой отчетности отразил расходы на приобретение товаров и вычет по НДС.Кроме того, счет-фактура от комитента был зарегистрирован в книге покупок комиссионера, несмотря на то, что этого делать было не нужно (Правила, утв. постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 № 914).

В результате рассмотрение дела закончилось в пользу налоговиков (постановления от 12.02.08 № А69-1835/06-5(12)-Ф02-149/08 и от 24.12.08 № А69-1835/06-8-Ф02-6680/08).

В другом деле притворность договора комиссии была установлена судом на основании того, что, согласно бухгалтерскому учету, товары отражались на балансе комиссионера в качестве активов, и он же оплачивал их за комитента сторонним поставщикам (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10.07.07 № Ф08-3951/2007-1559А). Следовательно, по мнению суда, фактически сторонами был заключен договор купли-продажи.

Еще один случай – суд квалифицировал договор комиссии в качестве купли-продажи из-за того, что суммы за реализацию товаров поступили от конечных покупателей на расчетный счет комиссионера, но не были перечислены комитенту (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.02.08 № А05-4560/2007).

Снизить риск в данной ситуации поможет ведение бухгалтерского и налогового учета в соответствии с нормами, предусмотренными для договора комиссии. Ведь если сам налогоплательщик учитывает полученные на комиссию товары в качестве своих собственных, то чего ожидать от проверяющих?

В платежных поручениях обязательно нужно указывать ссылку на договор комиссии

Если в платежном поручении комиссионера нет ссылки на договор комиссии, налоговики могут расценить отношения сторон как куплю-продажу. И суд может поддержать их в этом (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 16.10.08 № А33-9659/07-Ф02-5061/08).

Действительно, согласно Положению о безналичных расчетах в РФ от 03.10.02 № 2-П, утвержденному ЦБ РФ, в поле «Назначение платежа» платежного поручения обязательно указываются номера и даты договоров.

Как указал суд, рассматривая дело, не связанное с налогами (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 03.03.

09 № А19-15298/08-15-Ф02-157/09), отсутствие этой информации не позволяет идентифицировать платеж как произведенный по определенному договору.

Поэтому для снижения риска безопаснее в платежном поручении делать ссылку на договор комиссии. Особенно это важно, если между сторонами помимо посреднического соглашения заключен еще и договор поставки.

Налоги при переквалификации договоров могут взыскивать только через суд Все сомнения в правовой природе договора комиссии должны разрешаться исключительно судом (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.04 № 85). Но часто налоговики считают, что они сами вправе переквалифицировать сделки, ссылаясь на положения подпункта 3 пункта 2 статьи 45 НК РФ. Однако судьи становятся на сторону налогоплательщиков.

В частности, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа признал неправомерным взыскание налогов в бесспорном порядке в случае переквалификации комиссионной сделки в куплю-продажу (постановление от 17.11.08 № Ф03-5090/2008). Как указал суд, налоговый орган не имел на это права до проведения судебного контроля.

Источник: http://www.NalogPlan.ru/article/2060-kak-zashchitit-dogovor-komissii-otperekvalifikatsii-vdogovor-kupli-prodaji

Образец смешанный договор комиссии и купли продажи

Фнс подмена договоров купли продажи договорами комиссии

Все споры и разногласия, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением сторонами своих обязательств по настоящему договору, стороны будут стремиться разрешать путем переговоров.

Стороны согласовали, что решения сторон, принятые вследствие переговоров, оформляются соответствующими протоколами, и обязательны к исполнению. В случае не достижения согласия, спор передается на рассмотрение суда в порядке, предусмотренном действующим законодательством РФ. 4.5.

Ни одна из сторон не вправе предавать свои права и обязанности по настоящему договору без письменного согласия на то другой стороны. 4.6. Во всем остальном, что не урегулировано настоящим договором, стороны будут руководствоваться действующим законодательством РФ. 4.7.

Договор может быть досрочно прекращен Комиссионером в случае, если исполнение поручения Комитента невозможно или при нарушении Комитентом условий договора.

Договор комиссии

В случае невозможности разрешения указанных споров путем переговоров, они будут разрешаться в соответствии с действующим законодательством. 5.7. Во всем, что не предусмотрено настоящим договором, применяются положения действующего законодательства. 5.8. Настоящий договор составлен в экземплярах. 6. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН Комитент

  • Юридический адрес:
  • Почтовый адрес:
  • Телефон/факс:
  • ИНН/КПП:
  • Расчетный счет:
  • Банк:
  • Корреспондентский счет:
  • БИК:
  • Подпись:

Комиссионер

  • Юридический адрес:
  • Почтовый адрес:
  • Телефон/факс:
  • ИНН/КПП:
  • Расчетный счет:
  • Банк:
  • Корреспондентский счет:
  • БИК:
  • Подпись:

Сохраните этот документ сейчас.

Важно За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему договору Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством. 5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ 5.1.

Настоящий договор вступает в силу с момента подписания. 5.2. Настоящий договор будет считаться законченным после выполнения взаимных обязательств и урегулирования всех расчетов между сторонами.
5.3.
5.

6.

Законны ли «смешанные договоры»?

ГК по договору поставки, если иное не предусмотрено самим договором, риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара.

Обязанность продавца передать товар считается исполненной в момент: 1) вручения товара покупателю, если договором предусмотрена доставка товара; 2) предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар передается в месте его нахождения (ст. 428 ГК).

К слову, договором могут быть предусмотрены иные условия перехода рисков случайной гибели товара, но если договор умалчивает о данных условиях — действуют по правилу нормы ГК.

Поскольку в вопросе читателя не сказано иное, считаем, что договор субъекта хозяйствования не содержал иных, нежели нормы законодательства, условий о переходе рисков случайной гибели товара.

Договор комиссии по продаже товара

Особо отметим следующее:

  • Следует избегать любых условий, свидетельствующих о возможности выкупа товара комиссионером (подобный пример содержится в пункте 1 Обзора ВАС РФ, посвященном комиссии (Информационное письмо от 17.11.2004 № 85).
  • Сторонам следует шире использовать инструменты, свойственные институту (например, делькредере).
  • Оплату хранения товара комиссионером следует предусматривать при необходимости, по умолчанию она не взимается (ст. 1001 ГК РФ).
  • В процессе исполнения обязательств следует учитывать, что фактические действия сторон должны подтверждать, что имеет место договор комиссии: в частности, исполнение обязательств комиссионером должно подтверждаться отчетом (ст. 999 ГК РФ). Например, по делу № Ф19-17899/09 ФАС ВСО отсутствие отчета стало «завершающим штрихом» в квалификации отношений сторон как купли-продажи.

Договор комиссии по гк рф (образец)

ДОГОВОР КОМИССИИ ПО ПРОДАЖЕ ТОВАРА № г. «» г.

в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Комитент», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Комиссионер», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем: 1.

ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА 1.1.

Согласно настоящему договору Комиссионер обязуется по поручению Комитента за вознаграждение совершить для Комитента от своего имени одну или несколько сделок по продаже , именуемый в дальнейшем «Изделия», по цене, не ниже согласованной Сторонами в Приложении №1 к настоящему договору и в срок, определенный Комиссионером и Комитентом при заключении соответствующего договора с Покупателем. 1.2. Комиссионер обязуется завершить работы по продаже изделий в форме подписания соответствующего договора с Покупателем.
1.3.

Договор на реализацию товара — договор поставки или договор комиссии

Внимание Если же комиссионное вознаграждение в договоре отсутствует, товар по договору приходуется на баланс, а не на забалансовые счета, и тогда вести речь о договоре комиссии невозможно. Это еще раз подтверждает, что стороны заключили договор поставки.

Вернуть товар на основании договора поставки можно только в случае, если товар поступил в распоряжение покупателя с нарушением условий о качестве, количестве, ассортименте.

Вернуть же надлежащим образом переданный и оприходованный товар возможно только лишь на основании нового договора купли-продажи, тогда как по договору комиссии возврат осуществляется на основании товарно-транспортной накладной на возврат.

В нашем случае, когда товар потерял свои потребительские качества и не может быть использован, отпадает возможность возникновения условия, при котором появляется обязанность по оплате товара.

Договор комиссионера на покупку товара

В рассматриваемой ситуации договор комиссии и договор поставки схожи, но все же разные по правовой природе возникновения и прекращения прав и обязанностей для его сторон.

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые товары покупателю для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 476 ГК).

Кроме того, одним из основных условий договора поставки является цель приобретения товара покупателем, которая должна быть отражена в договоре (подп.1.1 Указа от 7.03.2000 № 117 с изменениями и дополнениями).

Договор комиссии обязывает комиссионера за вознаграждение совершить по поручению комитента одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст.

Как защитить договор комиссии от переквалификации в договор купли-продажи

За выполнение услуг по продаже Изделий Комитент обязуется уплатить Комиссионеру комиссионное вознаграждение в размере % от цены, согласованной Сторонами в Приложении №1 к настоящему договору. 1.4.

В случае, если Комиссионер обеспечит продажу Изделий на более выгодных для Комитента условиях, чем согласовано Сторонами в Приложении №1, Комитент в качестве дополнительного вознаграждения уплачивает Комиссионеру % от полученной выгоды. 1.5.

При заключении соответствующего договора с Покупателем Комиссионер обязуется действовать в интересах Комитента. 1.6. Проект договора с Покупателем, предварительно согласованный между Комиссионером и Покупателем, подлежит визированию Комитентом при его согласии с условиями проекта договора. 1.7.

Уполномоченным представителем Комитента, которому предоставляется право визирования заключаемого в его интересах договора, является . 1.8.

Но обязательство не может не быть исполнено, ибо безвозмездная передача товара предполагается только на основании договора безвозмездной помощи, только в порядке и на условиях, содержащихся в Указе от 1.07.2005 № 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи».

Таким образом, товар должен быть оплачен. И ссылки ООО «Б» на то, что заключенный договор является договором комиссии, не состоятельны. Ибо и порядок расчетов, и условия реализации, и порядок перехода права собственности на товар свидетельствуют об обратном.
Кстати, по пути взыскания денежных средств на основании договоров «о реализации» идет и судебная практика. Во избежание спорных ситуаций рекомендуем прежде всего обращаться в юридическую службу предприятия.

Получать на свой счет средства, перечисляемые банком по кредитному договору с клиентом, по поручению клиента осуществить перечисление этих средств на расчетный счет Комитента за вычетом рублей без учета НДС вознаграждение Комиссионера за оказание услуг по оформлению документов на выдачу кредита, из денежных средств, полученных от Покупателя Автомобиля. 4. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ 4.1. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания его сторонами и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств. 4.2. Настоящий договор составлен на страницах, в экземплярах, по одному для каждой из Сторон.

4.3. Все изменения и дополнения к настоящему Договору действительны, если они совершены в письменной форме и подписаны сторонами. 4.4.

Источник: http://buh-nds.ru/obrazets-smeshannyj-dogovor-komissii-i-kupli-prodazhi/

Поделиться:
Нет комментариев

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.